高質(zhì)量專利首先是符合授權(quán)條件的專利，但申請(qǐng)的專利即使能夠授權(quán)，如果該授權(quán)專利不能產(chǎn)生防止他人模仿的功能，不能基于該授權(quán)專利進(jìn)行訴訟、許可、轉(zhuǎn)讓交易或自己實(shí)施等專利運(yùn)用形式來(lái)實(shí)現(xiàn)其價(jià)值，則該專利對(duì)企業(yè)而言也無(wú)實(shí)質(zhì)性價(jià)值。因此，高質(zhì)量專利應(yīng)當(dāng)是具有防止他人模仿、可訴訟、許可、轉(zhuǎn)讓價(jià)值的專利。具體而言，高質(zhì)量應(yīng)當(dāng)具有以下幾個(gè)特征。
(一) 滿足法定的授權(quán)條件，且留足有授權(quán)后的修改空間
滿足法定授權(quán)條件不僅限于順利通過(guò)專利審查而獲得授權(quán)，還包括在日后被他人基于各種原因提起專利無(wú)效時(shí)能夠經(jīng)受得住無(wú)效程序的考驗(yàn)，不致因不符合授權(quán)條件而被無(wú)效。[注1]實(shí)踐中，還有另外一個(gè)需要注意的情況，那就是實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。在申請(qǐng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案、專利權(quán)出資評(píng)估時(shí)，如果專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告的結(jié)論是不符合授權(quán)條件，專利權(quán)的穩(wěn)定性及其專利效力會(huì)受到極大的質(zhì)疑，而這種質(zhì)疑專利權(quán)人很難主動(dòng)消除。[注2]此時(shí)，即使專利證書在手，權(quán)利行使和價(jià)值實(shí)現(xiàn)均會(huì)受阻。
容易被忽視的一個(gè)問(wèn)題是，高質(zhì)量專利的專利申請(qǐng)文件應(yīng)當(dāng)為授權(quán)后有可能出現(xiàn)的無(wú)效程序中的權(quán)利要求修改留足空間。無(wú)效程序中的權(quán)利要求修改與審查程序中的權(quán)利要求修改相比，在修改時(shí)機(jī)、修改范圍、修改內(nèi)容來(lái)源等方面均有嚴(yán)格的限制。如果專利申請(qǐng)文件撰寫不當(dāng)，權(quán)利要求修改空間不足，可能會(huì)導(dǎo)致說(shuō)明書記載的技術(shù)方案有創(chuàng)新點(diǎn)，但無(wú)法補(bǔ)入到權(quán)利要求的窘境中；或者需要以犧牲較大保護(hù)范圍來(lái)?yè)Q取專利不被無(wú)效。
(二) 權(quán)利要求保護(hù)范圍適當(dāng)
通俗地講，保護(hù)范圍適當(dāng)是指其他任何人在理解發(fā)明構(gòu)思的情況下，對(duì)發(fā)明人提交專利申請(qǐng)的技術(shù)方案進(jìn)行常規(guī)性變換、改進(jìn)、拓展等獲得的技術(shù)方案，甚至經(jīng)實(shí)質(zhì)性改進(jìn)獲得的技術(shù)方案，仍然在專利的保護(hù)范圍內(nèi)。如果專利記載的技術(shù)方案很容易通過(guò)變換、改進(jìn)就脫離專利的保護(hù)范圍，則該專利就不能產(chǎn)生防止他人模仿的功能。產(chǎn)生不了技術(shù)和市場(chǎng)壁壘作用，也就沒(méi)有了被投資、轉(zhuǎn)讓、許可、收購(gòu)的價(jià)值。
當(dāng)然，權(quán)利要求保護(hù)范圍也不能過(guò)大，保護(hù)范圍過(guò)大會(huì)存在授權(quán)障礙，即使僥幸授權(quán)，被無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)較高，權(quán)利不穩(wěn)定。更重要的是，容易讓專利權(quán)人產(chǎn)生錯(cuò)覺(jué)，以為自己擁有實(shí)際并不擁有的權(quán)利，從而在經(jīng)營(yíng)中做出錯(cuò)誤決策。
(三) 形成過(guò)程融合了專利侵權(quán)訴訟中的權(quán)利要求解釋規(guī)則和侵權(quán)判斷方法
雖然在專利審查中也需要通過(guò)權(quán)利要求的解釋來(lái)確定保護(hù)范圍，但專利權(quán)的最終保護(hù)范圍則是法院在專利侵權(quán)訴訟中按照司法程序中的權(quán)利要求解釋規(guī)則最終確定的。侵權(quán)判斷與權(quán)利要求解釋又難以分割，故高質(zhì)量專利的文件應(yīng)當(dāng)貼合權(quán)利要求解釋規(guī)則和侵權(quán)判斷方法。因此，在撰寫專利申請(qǐng)文件時(shí)，需要考慮侵權(quán)訴訟中的主題名稱限定作用、捐獻(xiàn)規(guī)則、功能性特征技術(shù)內(nèi)容確定、方法步驟順序限定、使用環(huán)境特征限定、等同侵權(quán)及禁止反悔原則、抵觸申請(qǐng)抗辯、侵權(quán)判斷可視化程度等概念、思維、方法和規(guī)則。
有的創(chuàng)新主體可能會(huì)說(shuō)，其獲取專利不是為了訴訟，也無(wú)意卷入訴訟，就是為了防止其他人抄襲自己的技術(shù)方案。的確，與授權(quán)的專利數(shù)量相比，引發(fā)侵權(quán)訴訟的專利數(shù)量可謂九牛一毛。但我們應(yīng)該看到，通過(guò)對(duì)他人專利技術(shù)的檢索分析、吸收消化以跟蹤技術(shù)發(fā)展、獲取技術(shù)啟示、改進(jìn)技術(shù)方案已經(jīng)成為技術(shù)研發(fā)常態(tài)。此時(shí)，他人就是根據(jù)專利侵權(quán)訴訟中的權(quán)利要求解釋規(guī)則和侵權(quán)判斷方法來(lái)分析專利的保護(hù)范圍在哪里，自己可以從什么方向突破而不受已有專利的限制。另外，專利技術(shù)的潛在使用者、需求者、投資者、技術(shù)團(tuán)隊(duì)收購(gòu)方也會(huì)依據(jù)專利侵權(quán)訴訟中的規(guī)則來(lái)研判標(biāo)的專利的穩(wěn)定性、保護(hù)范圍等，從而判斷標(biāo)的專利是否可以形成競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，是否具有投資、收購(gòu)的價(jià)值。
(四) 可自由實(shí)施：不受他人專利牽制
對(duì)于高質(zhì)量專利，除了符合授權(quán)條件、具有合適的保護(hù)范圍外，還需要關(guān)注，是否能夠自由實(shí)施。這一點(diǎn)很容易被忽視。自己擁有專利，并不代表自己可以自由實(shí)施該專利技術(shù)方案，且不會(huì)侵犯他人專利權(quán)。實(shí)施自己的專利同樣存在專利侵權(quán)或受制于人的風(fēng)險(xiǎn)。例如，自己的專利技術(shù)方案可能是對(duì)他人在先專利技術(shù)方案的延伸，即所謂從屬專利。自己的專利技術(shù)方案包含了在先專利技術(shù)方案，其實(shí)施受制于在先專利。發(fā)明創(chuàng)造實(shí)際上是一個(gè)不斷積累創(chuàng)新的過(guò)程，會(huì)用到他人已有技術(shù)。[注3]風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)強(qiáng)的企業(yè)，會(huì)在產(chǎn)品上市前做專門的技術(shù)自由實(shí)施（FTO）分析，以規(guī)避侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)、防止被認(rèn)定為故意侵權(quán)。在委托技術(shù)開發(fā)和專利許可的協(xié)議中，通常會(huì)要求交付的技術(shù)成果和專利技術(shù)不能侵犯第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)，實(shí)際上就包括了對(duì)技術(shù)成果自由實(shí)施度的考量。授權(quán)專利如果受制于他人在先專利，則在技術(shù)實(shí)施過(guò)程中具有侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，其可實(shí)施、可許可、可交易的價(jià)值會(huì)受到影響。此種影響需要通過(guò)專利布局、收購(gòu)、交叉許可等方法來(lái)彌補(bǔ)。
(五) 可形成有機(jī)聯(lián)系的高價(jià)值專利組合
實(shí)踐證明，通過(guò)各專利之間的相互作用，形成專利族或?qū)＠氐牟季?，可以產(chǎn)生增強(qiáng)的合并效果，創(chuàng)造出更高的價(jià)值和競(jìng)爭(zhēng)績(jī)效，并且大于它們?cè)葐为?dú)一件專利時(shí)的效果總和。通過(guò)專利組合而不是單件專利對(duì)技術(shù)方案或產(chǎn)品進(jìn)行全方位的、系統(tǒng)性的保護(hù)已經(jīng)成為共識(shí)。作為收購(gòu)、許可和投資的對(duì)象，往往也是專利組合，而不是單件專利。但是，并非多個(gè)高價(jià)值專利的任意拼湊就能成為高價(jià)值專利組合。在高價(jià)值專利組合中，各單件專利的保護(hù)范圍彼此交織、相互關(guān)聯(lián)，進(jìn)而形成互相連接的網(wǎng)狀組合，并有先后繼承和發(fā)展。如此，不僅增加了專利資產(chǎn)包，還可以提升專利組合的整體穩(wěn)定性、擴(kuò)展整體保護(hù)范圍和保護(hù)時(shí)間。
實(shí)踐中，可以通過(guò)專利挖掘布局以及分案申請(qǐng)、后續(xù)申請(qǐng)等來(lái)實(shí)現(xiàn)專利組合。例如，申請(qǐng)人可以將延遲審查與分案策略相結(jié)合，在盡可能長(zhǎng)的時(shí)間范圍內(nèi)保留提出新分案申請(qǐng)的機(jī)會(huì)以及嘗試不同的保護(hù)方案、爭(zhēng)辯策略，消除撰寫瑕疵，構(gòu)建完整、嚴(yán)密、持續(xù)的保護(hù)網(wǎng)。這樣不但能夠提高單件專利的質(zhì)量，還可以獲得高質(zhì)量的專利組合。美國(guó)許多專利運(yùn)營(yíng)案例表明，專利申請(qǐng)人往往通過(guò)延續(xù)申請(qǐng)的方式改變發(fā)明的保護(hù)范圍、延長(zhǎng)專利的保護(hù)時(shí)間，從而獲得不同保護(hù)范圍的授權(quán)專利，并享有母案的申請(qǐng)日，從而在技術(shù)上、時(shí)間上形成互相關(guān)聯(lián)、銜接的高價(jià)值專利組合。
